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De las personas con discapacidad de naciones unidas

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Recordó que durante las negociaciones en el comité ad hoc 

de la ONU algunos estados eran renuentes a aceptar que el artículo 

12 pudiera suponer que la capacidad jurídica debe incluir capacidad 

de  actuar  .Pero  esto  a  su  es  juicio  es  innegable  ahora  pues  la 

Convención  engarza  un  principio  igualitario  que  incluye  ambos 

aspectos  de  la  personalidad  e  incluye  claramente  a  todas  las 

personas incluso a aquellas con discapacidades severas. 

 

Las tutelas actuales, según lo aplicado en la mayoría de los 

estados miembros, no son consecuentes con la Convención. En su 

opinión, cualquier tentativa de presentar la tutela como mecanismo 

de apoyo es problemático. 

 

A su juicio, existe un núcleo de aspectos mínimos en relación 

al artículo 12: 

-la tutela completa (incapacitación) debe suprimirse. 

-las principales lagunas deben ser identificadas. 

-Nuevas leyes son necesarias. 

-El artículo 12 es un artículo ambicioso  

-La Convención llama a la inclusión legal completa y no sólo 

al reconocimiento legal. 

-Cómo tener acceso para apoyar la toma de decisión dentro 

de las instituciones. 

 

Fernando Santos Urbaneja, en 2009, se preguntaba qué es 

lo que está fallando. 

 

Su planteamiento es el siguiente: 

 

“Al  abordar  este  tema  tenemos  que  partir  de  una  dolorosa 

constatación:  En  torno  al  95%  de  las  demandas  de  incapacitación 

terminan  con  una  sentencia  de  incapacitación  plena,  para  todo  y 

para siempre.  

 

Hace  años  pensaba  que  ello  se  debía  fundamentalmente  a 

un  problema  de  actitud  de  los  profesionales  que  intervienen  en 

estos  procedimientos  (Juez,  Fiscal,  Médico  Forense,  Abogados, 

etc…) pero hace tiempo que he abandonado esta idea pues donde 

concurren  profesionales  motivados  no  se  mejoran  mucho  los 

resultados,  ni  tampoco  la  concentración  de  la  materia  en  los 

Juzgados  de  Familia  o  incluso  en  los  Juzgados  con  competencia 


exclusiva  ha  permitido  transformar  radicalmente  este  estado  de 

cosas.  

 

Así,  si  analizamos  nuestra  realidad  actual  y  la  comparamos 

con  nuestra  realidad  histórica  en  este  punto,  podemos  llegar  a  la 

demoledora  conclusión  (sálvese  el  que  pueda)  de  que  seguimos 

haciendo  las  cosas  como  hace  cien  años.  El  ámbito  judicial,  en  su 

conjunto, en su estructura, no se ha sumado aún a la revolución, ya 

en  marcha,  de  la promoción  de  la  autonomía  y el  ejercicio  efectivo 

de los derechos de las personas con discapacidad y es que, lo que 

reflejan  las  sentencias  de  incapacidad  no  se  corresponde  con  la 

realidad. El 95% de las personas declaradas plenamente incapaces 

no son plenamente incapaces.  

 

La  verdad  es  que  hoy  nadie  está  conforme  con  el 

procedimiento de incapacitación y existen varias líneas de reforma, 

algunas  tan  radicales  como  las  que  solicitan  la  “desjudicialización” 

desplazando  la  declaración  de  incapacidad  a  otros  ámbitos 

(administrativo, notarial)” (

16

 

Asimismo en el ámbito doctrinal, destaca el Informe realizado 

por  el  Instituto  de  Derechos  Humanos  Bartolomé  de  las  Casas 

de  la  Universidad  Carlos  III  de  Madrid  sobre  el  impacto  de  la 

Convención en el ordenamiento jurídico español(

17

), que parte de el 

cambio  de  modelo  requerirá  cambios  graduales,  en  los  que 

probablemente  existan  períodos  en  los  que  ambas  instituciones 

incapacitación y las nuevas medidas 

–deban coexistir, mostrándose 

partidario de que mientras ese mecanismo no esté articulado debe 

configurarse  la  curatela  ,  entendida  desde  los  presupuestos  del 

modelo de  apoyo y asistencia y desde el principio del mejor interés 

de la persona con discapacidad , como el mecanismo al que  el juez 

deba  acudir  como  regla  general,  quedando  reservada  la  tutela 

siempre  a  la  espera  de  una  reforma  normativa  que  signifique  su 

desaparición al estar directamente enfrentada a lo establecido por la 

convención 

–para  aquellas  tomas  de  decisión  en  las  que  las 

circunstancias  y  necesidades  de  una  persona  con  discapacidad 

impidan que se pueda conocer su voluntad en relación al tráfico (en 

relación con los actos patrimoniales ) pero nunca en relación con los 

derechos fundamentales. 

                                                 

16

 Texto completo disponible a través de la web de Aequitas: 

http://www.aequitas.org/?do=contribucion&option=actividades  (XXX  Jornadas  Aequitas-CEJ. 

"El Ingreso involuntario: Novedades y problemática" III 2009)  

 

17

 Texto completo disponible a través de la web de la Universidad Carlos III 


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