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Gobierno Corporativo


En el Título III, la Ley SOx aborda el concepto de Gobierno Corporativo, el cual podríamos resumirlo como: “el sistema organizativo individualmente previsto para dirigir y controlar una corporación; define los derechos y las responsabilidades de los participantes corporativos clave, como los accionistas, la junta directiva, los funcionarios y administradores, y otras partes interesadas, así como las reglas y los procedimientos para la toma de decisiones. Además, especifica la estructura a través de la cual la empresa determina sus objetivos, desarrolla planes para lograrlos y establece procedimientos para supervisar el rendimiento.” 6Un buen Gobierno Corporativo provee los incentivos para proteger los intereses de la compañía y de los accionistas, y monitorear la creación de valor y el uso eficiente de los recursos.


En la sección 302 de este Título, se establece que los reportes que la empresa entrega a la Comisión de Bolsa de Valores deben estar certificados por parte del Gerente General y el Gerente de Finanzas, por los que se hacen responsables por el establecimiento, mantenimiento y evaluación de los controles internos y procedimientos relativos a toda la información revelada al público en general.


Para asegurar que la información contable y financiera sea transparente y confiable, la Ley SOx estableció que la labor de fiscalizar la veracidad y el proceso de preparación de los Estados Financieros de la entidad correspondería a personas independientes de la Administración. Estas personas son las que forman el Comité de Auditoría. Este Comité es parte del Directorio y debe estar integrado al menos por tres miembros, que no deben tener ninguna relación económica con la entidad, salvo por remuneración que le paguen.


Control Interno y la Sección 404


Quizás la disposición más importante de la Ley Sox es el requisito de la Sección 404 (incluida en el Título IV), que impone que la Administración debe evaluar y reportar la eficacia del Control Interno sobre los reportes financieros.” 7Un sistema de control interno consiste en políticas y procedimientos diseñados para proporcionar una seguridad razonable a la administración de que la compañía va a cumplir con sus objetivos y metas.


1.2.2 Herramienta COSO


El informe coso es un documento que contiene las principales directrices para la implementación, gestión y control de un sistema de control interno. “Desde su fecha de publicación, año 1992, ha servido como un estándar para las compañías, que deseen incorporar entre sus herramientas de labores, la metodología de control interno”. 8 Recientemente, el interés ha revivido entre los profesionales de auditoría y finanzas debido a las nuevas exigencias en lo que concierne al Control Interno introducidas por la Ley Sabanees Oxley en su sección 404.


En la actualidad existen dos informes de COSO. “El primero emitido en el año 1992 y posterior a esa fecha, se actualizó en el año 2004, donde se esquematiza en el análisis de la gestión de riesgo.” 9


Debido a la magnitud del tema, en el apartado siguiente haremos alusión al informe de COSO I por su importancia y bases a lo que posterior a ello es llamado COSO II.


Introducción


El principal objetivo al implementar la herramienta COSO es que la compañía alcance sus objetivos. Puede actuar de dos maneras:


  1. Evitar que se produzcan desviaciones referentes a los objetivos establecidos,

  2. Detectar, en plazo mínimo, las desviaciones.


En el primer punto, el COSO evita que se produzcan desviaciones a los objetivos establecidos. Como se ilustra en el ejemplo, se podría mencionar la política de conceder un crédito a un cliente en la que debe de cumplir ciertos parámetros de requisitos para entregar el crédito. En efecto, esto da como resultado un buen análisis de cartera para evitar a futuro cuentas impagas.


En el segundo punto, el COSO no evita que se produzcan desviaciones, pero por lo menos, hace saltar una señal de alerta de tal forma que la alta dirección pueda tomar medidas al respecto. Por ejemplo, una revisión trimestral de los ratios financieros atinentes a liquidez menores a 1 conlleva a tomar las acciones correctivas.


Vale aclarar que el control interno no ofrece garantías absolutas de detectar desviaciones, más bien ofrece a la empresa que lo incorpore una base razonable que los objetivos implementados sean alcanzados. Además, el informe introduce modelos de sistemas de control interno.

Luego de dar una pequeña introducción a lo que se enfoca el informe COSO, a continuación analizaremos más de cerca. El informe consta de 2 partes:


  1. Resumen para la Dirección, que introduce los principales conceptos,

  2. Marco integrado de Referencia, donde se analizan en detalle los 5 pilares del Control Interno: Entorno de Control, Evaluación de los Riesgos, Actividades de Control, Información y Comunicación, Supervisión.


Resumen para la Dirección


La base primordial de los objetivos del informe COSO es encontrar una definición clara del Control Interno y proponer un modelo ideal o de referencia del Control Interno para que las empresas y las demás organizaciones puedan evaluar la calidad de sus propios sistemas de Control Interno.


El Informe COSO define el Control Interno como un proceso que garantice, con una seguridad razonable, en alcanzar los 3 objetivos siguientes:


1. Eficacia y eficiencia de las operaciones

2. Fiabilidad de la información financiera

3. Cumplimiento de las leyes y normas que sean aplicables.


El primero de los 3 objetivos anteriores se refiere a los objetivos del negocio, entendidos en términos de rentabilidad y rendimiento de las operaciones de la empresa u organización.


El segundo objetivo pretende garantizar que la empresa disponga de información financiera cierta, fiable y en el tiempo oportuno. En consecuencia, la fiabilidad de la información no es sólo una garantía frente a terceros, sino una exigencia de la dirección, ya que sin esta información, no sería posible una adecuada toma de decisiones.


El tercer objetivo se refiere al cumplimiento de todas aquellas normas o leyes a las que se encuentre sujeta la empresa.


Para lograr estos 3 objetivos, el sistema de Control Interno se basa en la ilación de los 5 elementos o componentes, que representan lo que se necesita para garantizar el éxito del sistema.


Marco integrado de Referencia


Los 5 elementos (que se ampliarán a 7 en el nuevo Informe COSO del 2004) que se mencionó anteriormente, se detallan a continuación:


  1. Ambiente de Control. Es la base en la que se apoyan los 4 restantes componentes del Control Interno. En ambientes de control se refiere a la cultura de control que predomina o ha sido implementada en la organización. Elementos como la integridad de las personas sin importar su nivel de jerarquía, los valores éticos, el estilo o filosofía de gestión, etc.


  1. La Evaluación de los Riesgos. Los riesgos se definen como todos aquellos elementos o circunstancias que podrían impedir que la empresa alcanzara sus objetivos. Para ello, la organización debe evaluar aquellos riesgos críticos que repercuten en el cumplimiento de sus objetivos y, así tomar acciones preventivas en caso de que el riesgo se consume.


  1. Actividades de Control. Las actividades de control son todas aquellas medidas o acciones que sirven para asegurar que el negocio de la empresa, en todos sus aspectos, esté bajo control. Son típicos los controles de auditoría externa como: aprobación y autorización de las transacciones, controles de acceso, medición de recursos, entre otros.


  1. Información y Comunicación. La información es esencial para que la empresa pueda funcionar y para que la dirección tome decisiones acertadas. Es importante no confundir aquí el objetivo de fiabilidad de la información con este cuarto elemento del Control Interno. En este contexto la información que maneja la empresa y el flujo de la misma debe ser de una manera adecuada hacia todos los departamentos y niveles de la empresa para obtener un buen funcionamiento de un sistema de Control Interno.


  1. Supervisión. Como todo sistema, se necesita una supervisión o monitoreo para que funcione correctamente. En este sentido, la supervisión la debe realizar la dirección de la empresa, pero está claro que es aquí, en estas revisiones, donde el trabajo de los auditores internos se hace más importante. Su posición jerárquica les garantiza la independencia para llevar a cabo sus labores de manera ordenada y eficaz.


Los 5 elementos del Control Interno interactúan entre sí, y forman un sistema. Este sistema debe estar integrado (no sólo simplemente superpuesto) a las actividades operativas de la empresa. “Cuanto más integrado esté el sistema de Control Interno con las actividades de la empresa, tanto mayores serán las posibilidades de éxito del mismo.”10


Todos los miembros de la organización son responsables de la implantación y correcto funcionamiento del sistema de Control Interno. En efecto, la dirección de la empresa es la principal responsable del Control Interno. Dejemos a un lado el concepto erróneo que el control interno recae sobre el auditor ya que los responsables de velar e implementar el correcto funcionamiento empieza a partir de los niveles más altos y luego, en forma de cascada, en todos los niveles directivos intermedios.


1.2.3 Estándares Internacionales de Auditoría y de Aseguramiento NAGA y NIA


Otra medida internacional contra el fraude son las Normas Internacionales de Auditoría (NIA). Dentro de este estudio, debemos definir la diferencia entre contabilidad y auditoría.


La contabilidad es el registro, clasificación y acumulación de eventos económicos dispuestos de manera lógica con el propósito de proporcionar información para la toma de decisiones.” 11Para proporcionar información relevante, los contadores deben tener una comprensión amplia de los principios y reglas que proporcionan la base para preparar información contable.

Cuando se audita la información contable, los auditores se enfocan en determinar si los datos registran adecuadamente los sucesos económicos que ocurrieron durante el período contable. Además de comprender la contabilidad, el auditor debe tener pericia en la recopilación e interpretación de la evidencia de la auditoría.” 12Es esta pericia la que distingue a los auditores de los contadores.


La globalización de los negocios y de los mercados de capital ha creado un fuerte interés y tendencia hacia el desarrollo uniforme de la contabilidad. En la actualidad, organismos en diferentes países trabajan juntos en proyectos para establecer normas y armonizar la práctica de las auditorías. En la auditoría, se destacan el desempeño del organismo que lideran la promulgación de estándares en auditoría: El Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados.


Instituto Americano de Contadores Públicos Certificados


El AICPA (por sus siglas en inglés American Institute of Certified Public Accountants) tiene la autoridad de fijar normas y reglas que deben de obedecer todos los afiliados y otros CPA que ejerzan la profesión.” 12 Las áreas principales en las que el AICPA tiene autoridad son:


Normas de Auditoría.- El Consejo sobre Normas de Auditoría es el responsable de emitir pronunciamientos sobre asuntos de auditoría para todas las entidades, excepto para aquellas que cotizan en Bolsa. Los pronunciamientos se llaman Declaración de Estándares de Auditoría.


Normas de Recopilación y Análisis.- El comité sobre Normas de Recopilación y Análisis es responsable de emitir pronunciamientos sobre responsabilidades de los CPA vinculados con los Estados Financieros de compañías privadas que son auditadas. Estos pronunciamientos se conocen como Declaraciones sobre Estándares de Servicios Contables y de Revisión en las que proveen los lineamientos para realización de servicios de recopilación y análisis.


Otras Normas de Aseguramiento.- Debido a la demanda de procedimientos convenidos que tienen las industrias en la actualidad, el consejo de normas de auditoría elaboró normas detalladas sobre tipos específicos de servicios de certificación.


Normas de Consultoría.- El comité Ejecutivo de Servicios de Consultaría emite pronunciamientos de servicios de consultaría que ejecutan los CPA. Los servicios de consultoría difieren de los de certificación, ya que las normas de consultoría se enfocan en la responsabilidad de emitir recomendaciones que solicitare el cliente.


Código de Conducta Profesional. El comité de Ética Profesional del AICPA emite las reglas conductuales de un CPA. Entre estos constan la investigación y la publicación de artículos de actualidad.


Normas de Auditoría Generalmente Aceptadas (NAGA)


Las normas de auditoría son lineamientos generales que ayudan a los auditores a cumplir con sus responsabilidades profesionales. Se recalca que estas 10 normas no son suficientemente específicas para proporcionar una guía significativa para los profesionales, pero sí representan un marco de referencia en las que se puede emitir interpretaciones.


Normas Generales


1. “La auditoría será realizada por una persona o personas que tengan una formación técnica adecuada y competencia como auditores.

2. En todos los asuntos concernientes a la auditoría, el auditor o auditores mantendrán su independencia de actitud mental.

3. Debe ejecutarse el debido cuidado profesional al planear y ejecutar la auditoría y al preparar el informe.


Normas de Ejecución del Trabajo


4. El trabajo se planeará adecuadamente y los asistentes, si se cuenta con ellos, deben ser supervisados rigurosamente.

5. Se obtendrá un conocimiento suficiente del control interno, a fin de planear la auditoría y determinar la naturaleza, el alcance y la extensión de otros procedimientos de la auditoría.

6. Se obtendrá evidencia suficiente y competente mediante la inspección, la observación y la confirmación, con el fin de tener una base razonable para emitir una opinión respecto a los Estados Financieros auditados.


Normas de Información


7. El informe debe manifestar si los Estados Financieros están presentados conforme a los principios de contabilidad generalmente aceptados.

8. El informe especificará las circunstancias en que los principios no se observaron consistentemente en el período actual respecto al período anterior.

9. Las revelaciones informativas de los Estados Financieros se considerarán razonablemente adecuadas, salvo que se especifique lo contrario en el informe.

10. El informe contendrá una expresión de opinión referente a los Estados Financieros tomados en su conjunto o una aclaración de que no puede expresarse una opinión. En este último caso, se indicarán los motivos. En los casos en que el nombre del auditor se relacione con los Estados Financieros, el informe incluirá una indicación clara de su trabajo y del grado de responsabilidad que va a asumir.” 13



1.2.4 Comité de Basilea


En diciembre de 1988, el Comité de Basilea para la Supervisión Bancaria emitió una Declaración de Principios con el fin de alertar a los bancos sobre el riesgo de ser utilizadas, sin su consentimiento, como intermediarios para la transferencia o depósito de dinero derivado de actividades ilícitas.


La indebida utilización del sistema financiero interesa a los organismos de supervisión bancaria y a las direcciones generales de los bancos, habida cuenta de que la confianza del público en estas instituciones puede verse afectada, además de quedar en riesgo de sufrir pérdidas directas como consecuencia de fraudes, por el ocultamiento negligente de clientes indeseados o cuando la integridad de sus funcionarios puede ser socavada por la asociación con delincuentes.


La mayor parte de los Estados miembros de la OEA, acogiendo al Reglamento Modelo de la CICAD OEA, han adoptado medidas para evitar que su sistema financiero sea usado con estos fines, de manera que en algunos, las autoridades de supervisión tienen responsabilidades específicas en este ámbito, en tanto que en otros países, su intervención puede ser menor o ninguna en forma directa.


Sin embargo, los miembros del Comité de Basilea creen firmemente que las autoridades de supervisión no pueden permanecer indiferentes ante el uso que los delincuentes hacen de las entidades financieras.


En este sentido, se considera que las autoridades de supervisión bancaria deben desempeñar el papel general de alentar normas éticas de conducta profesional entre los bancos y otras instituciones financieras. Esta Declaración de Principios señala algunas políticas y procedimientos que las entidades financieras deben establecer, con miras a contribuir a la represión del lavado de dinero por conducto del sistema financiero nacional e internacional. De esta manera se refuerzan las mejores prácticas aplicadas por éstas y, en forma específica, alertan la vigilancia sobre el uso delictivo del sistema de pagos, así como la instrumentación de protecciones preventivas eficaces de su parte y la cooperación con las autoridades.”14


La instrumentación de los principios dependerá de las prácticas y leyes existentes en los distintos países, por lo que esta declaración no tiene el propósito de sustituir o reducir el rigor de dichas disposiciones; y, en buena parte, es recogida por el Reglamento Modelo de la CICAD-OEA.



Los principios formulados en esta declaración son:


1. Identificación de los clientes,

2. Acatamiento de las leyes

3. Cooperación con las autoridades,

4. Adhesión a la Declaración de Principios.” 15


Del papel eficaz que puedan cumplir los supervisores bancarios, depende el aseguramiento de la confianza que el público deposita en las entidades financieras, un grado mayor de confianza de los inversionistas en las mismas, la disminución del riesgo y una adecuada imagen del respectivo país frente a la comunidad internacional.

1.3 Análisis de las leyes para el sector financiero respecto a la prevención de lavado de dinero.

En el pasar de nuestros tiempos hemos sido testigos de cambios políticos, económicos y sociales; y, origen de aquello mediante el advenimiento del Mundial Sudáfrica 2010, se ha notado una cooperación e integración entre los países clasificados, como citar el ejemplo de la selección uruguaya que, mediante garra, esfuerzo y corazón pudo avanzar a últimas instancias. No obstante, en la parte gubernamental y jurídica atinente a lo que enfoca esta obra que es el Lavado de Activos, debemos preguntarnos: ¿Existe un andamiaje sólido y eficiente de leyes para prevenir actividades ilícitas?, ¿Qué debemos de realizar para construir leyes que den resultados positivos?, ¿Cómo frenar estas actividades que nos atormentan enormemente?, ¿Basta esfuerzo y dedicación por parte de los órganos de regulación y entes financieros para reprimirlas?


Nos valemos de la ocasión en citar la frase del fabulista Jean de la Fontaine sobre “De nada sirve correr, lo que conviene es partir a tiempo”. 16 Es momento que las instituciones acaten en implementar una serie de leyes que interactúen entre sí para prevenir el abuso de actividades ilícitas; como ejemplo de actualidad, el magnífico desempeño de la Superintendencia de Bancos y Seguros del Ecuador en derogar la normativa JB-2008-1154 por la JB-2010-1683 la que hace referencia a la preocupación de mejorar, innovar y propender nuevas acciones de control al vulnerable sector financiero.

Mediante el siguiente sucinto de la amalgama de leyes existentes, podemos deducir que en los países de América Latina no predomina la cooperación para contrarrestar el delito ilícito. A tenor de lo siguiente:


  1. El Acta Interparlamentaria de Quito (1986), por la cual “se declara que el narcotráfico es un delito contra la humanidad, que amenaza la estabilidad de las instituciones democráticas y atenta contra la seguridad continental”; 17que constituye una organización de escala internacional; y se exhorta a los países que consagran el secreto bancario a adoptar las medidas que resulten pertinentes a fines de facilitar la persecución y sanción de las personas involucradas en el delito del narcotráfico.


  1. La Declaración de Ixtapa y el reglamento Modelo de la Comisión Interamericana contra el Abuso de de Drogas y la Organización de Estados Americanos (1990), en los que se aconseja a los países miembros a: “1) incriminar el lavado de activos en todo el continente; 2) facilitar la identificación, embargo y decomiso de bienes; 3) fortalecer la cooperación internacional en materia de investigaciones y procesamientos.” 18



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