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Facultad de derecho departamento de derecho del trabajo y de la seguridad social

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3.3. SUBSIDIO MATERNAL


3.3.1. Aspectos generales


La mujer que se encuentre en el período de descanso prenatal o postnatal, o en descansos supletorios y de plazo ampliado, recibirá un subsidio equivalente a la totalidad de las remuneraciones y asignaciones que perciba, del cual sólo se deducirán las imposiciones de previsión y descuentos legales.


El subsidio será pagado por el instituto de Previsión u organismo auxiliar a que se encuentre afiliada la trabajadora. Son organismos pagadores de subsidio el Instituto de Normalización Previsional; Institutos de Salud Previsional y las Cajas de Compensación de Asignaciones Familiares.


3.3.2. Requisitos para impetrar el subsidio


La trabajadora embarazada deberá acreditar estar afiliada al sistema a lo menos con una antigüedad de seis meses y tres meses de cotizaciones dentro de los seis meses anteriores a la fecha inicial de la licencia maternal, tal como establece al artículo 4º del D.F.L. Nº44, de 1978.


De acuerdo a esta norma, la trabajadora con licencia maternal de seis semanas antes del parto y doce semanas después, de plazo ampliado o descanso supletorio, tiene derecho a subsidio maternal y de lactancia sólo si está afiliada a una institución previsional por un período mínimo de seis meses y dentro de ese período tener a lo menos tres meses de cotizaciones a la fecha inicial de la licencia maternal.


3.3.3. Forma de calcular el pago del subsidio para trabajadora dependiente


El artículo 8º de D.F.L. Nº44, señala que el monto diario de subsidio por descanso maternal y por enfermedad grave del hijo menor de un año, no podrá exceder del equivalente a las remuneraciones imponibles, subsidios por incapacidad laboral o de ambos, devengados en los 3 meses anteriores más próximo al 7º mes calendario que precede al inicio de la licencia médica, dividido por 90 y aumentado en el 100% del IPC en el período de los 7 meses anteriores al mes precedente al inicio de la licencia e incrementada en un 10%.


Suponiendo que la licencia empezó en el mes de Diciembre, en el cálculo se deberá considerar los tres meses anteriores que serían Noviembre, Octubre y Septiembre. Determinados éstos, se tienen que sumar las remuneraciones, subsidios o ambos, que la trabajadora recibió en dichos tres meses y tal suma dividida por 90 días, para así obtener un promedio. La suma resultante como subsidio diario debe compararse con el monto límite que puede tener tal beneficio. Este subsidio diario no puede ser superior a la cantidad que resulte de considerar los tres meses anteriores al 7º mes anterior al mes de inicio de la licencia, reajustada en un 100% del IPC registrado en esos siete meses e incrementados en un 10%.


En relación con esta normativa el dictamen Nº 6.918, de la Superintendencia de Seguridad Social de 7 de junio de 1.996, expresa que “conforme a lo dispuesto por el inciso 1º del artículo 8º del D.F.L. 44 de 1978, del Ministerio del Trabajo y Previsión Social, los subsidios se calculan de acuerdo al promedio de las remuneraciones netas, subsidios o de ambos, devengados en los 3 meses calendario más próximos al de inicio de la licencia. Sin embargo, de acuerdo al inciso 2º del mismo artículo 8º, el monto diario de los subsidios correspondientes a prenatal y postnatal, prórroga del prenatal y del artículo 2º de la Ley 18.867, no podrá exceder del equivalente a las remuneraciones mensuales netas, subsidios o ambos, devengados por las trabajadoras dependientes en los 3 meses anteriores más próximos al séptimo mes calendario que precede al del inicio de la licencia, dividido por 90, aumentando en un 100% de la variación experimentada por el IPC en el período comprendido por los 7 meses anteriores al mes precedente al de inicio de la licencia, e incrementado en un 10%. La interesada hizo uso de descanso prenatal a contar del 27 de septiembre de 1.995, teniendo en esa época un solo empleador y sus licencias de descanso prenatal y postnatal deben determinarse con las remuneraciones netas, subsidios o ambos devengados durante los meses de junio, julio y agosto. Sin embargo, de acuerdo a lo dispuesto por el inciso 2º del artículo 8º del citado D.F.L. 44, el subsidio diario que se haya determinado no puede exceder de las remuneraciones mensuales netas, subsidios o ambos, devengados por la trabajadora durante los meses de noviembre de 1994 a enero de 1995, reajustados en la misma forma señalada. En consecuencia, teniendo la interesada más de un empleador durante los meses de noviembre de 1994 a enero de 1995, para la determinación del límite diario del subsidio deben considerarse las remuneraciones netas que percibió con todos ellos”.


3.3.4. Forma de determinar el pago del subsidio en trabajadores independientes


Para el monto de los subsidios de prenatal y postnatal de las trabajadoras independientes, su forma de calculo difiere del de las trabajadoras dependientes, ya que se deberá considerar las rentas, subsidios o ambos, que el o la beneficiaria haya percibido en los seis meses anteriores al mes de inicio de la licencia. De esta forma, si la licencia comenzó a regir en el mes de julio, los meses que se consideran para este cálculo son Junio, Mayo, Abril, Marzo, Febrero y Enero.


Al igual que los beneficiarios dependientes, el monto del subsidio diario no puede exceder del límite establecido por la ley, que en este caso es el promedio de las remuneraciones imponibles, subsidios o de ambos, percibidos en los tres meses anteriores al 8º mes anterior al inicio de la licencia.



3.3.5. Situación de trabajadores que no reúnen las cotizaciones que establece la ley para impetrar el beneficio


La Superintendencia de Seguridad Social, mediante dictamen Nº Nº2506, de fecha 15 de Marzo de 1.990, estableció que los beneficiarios de los subsidios maternales que no cuenten con remuneraciones ni cotizaciones en el período de base de cálculo (tres meses anteriores al 7º mes), tendrán derecho a percibir el subsidio diario mínimo que establece el artículo 17º del D.F.L. 44, que dice a la letra “El monto diario de los subsidios no podrá ser inferior a la trigésima parte del cincuenta por ciento del ingreso mínimo que rija para el sector privado. Con todo, tratándose de trabajadores que tengan más de un empleador o que revistan, a la vez, las calidades de trabajador dependiente e independiente, tendrán derecho al aludido subsidio mínimo en el evento de que la suma de los subsidios que hubieren devengado en un mismo período no supere el monto aquél”.





Es decir, aquellos trabajadores que no cuenten con remuneración ni cotizaciones anteriores al 7º mes de inicio de la licencia, tendrán derecho a percibir un subsidio diario mínimo, como lo establece la disposición comentada.

3.3.6. Cotizaciones que se deben efectuar sobre los subsidios por maternidad


Según lo dispone el inciso cuarto, del artículo 22 del D.F.L. Nº44 y artículo 17 del D.L.3.500, las entidades pagadoras del subsidio deberán efectuar las retenciones correspondientes, declarar y enterar las cotizaciones en las instituciones que correspondan, en conformidad con las normas contenidas en la ley Nº 17.322. Dichas cotizaciones deberán efectuarse sobre la base de la última remuneración o renta imponible correspondiente al mes anterior en que se haya iniciado la licencia o en su defecto la estipulada en su respectivo contrato de trabajo.


La Jurisprudencia Administrativa ha tenido la oportunidad de pronunciarse respecto de la existencia del derecho al subsidio de quien no detentando la calidad de padres de un menor ha obtenido la tuición o cuidado personal del mismo con arreglo a la Ley, señalando que “habiéndose entregado el cuidado de un menor de edad inferior a seis meses, mediante la correspondiente tuición o como medida de protección, a un matrimonio en que ambos detentan la calidad de trabajadores, tienen derecho al permiso y subsidio que prevé el artículo 200º del Código del Trabajo, cualquiera de ellos, alternativamente, a elección de la mujer.”69


No obstante lo cual se ha establecido que “no goza de fuero maternal la mujer trabajadora que tenga a su cuidado a un menor de edad inferior a seis meses y que ha logrado su adopción plena o iniciado el juicio respectivo. La misma trabajadora durante el juicio de adopción plena, tiene derecho a un permiso de hasta doce semanas con derecho a percibir subsidio por descanso de maternidad y a permiso y subsidio en caso de enfermedad grave del menor de un año que requiera de su atención y su cuidado personal”.70



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